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拟挂牌公司是否关注竞业禁止?如何认定其有效性?

2019-03-26 20:02:39编辑:haiyi审核:魏雅芬分享:  
由于新三板拟挂牌公司多属于高新技术企业,部分企业的核心技术人员或专家等都有相关行业的工作经验,都来自行业内的其他企业,所以拟挂牌公司竞业禁止也是监管层比较关注的问题。如锐创信通( 430285)、达美盛( 430311)等挂牌时都曾涉及是否存在竞业禁止情况的核查要求的。
竞业禁止又称竞业回避或竞业避止,是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯,员工依法定或约定,在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内,不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职,也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。中国的相关法律中没有对竞业禁止的对象做出明确限定,因此,雇佣双方自愿签订的竞业禁止条款,作为劳动合同的一部分,具有法律效力。

如何认定其有效性?

竞业禁止最早萌芽于民法的代理人制度,而后则演化成最高代理形式的近代公司法的董事制度,有广义和狭义之分。广义的竞业禁止是指对特定营业具有竞争性的特定行为予以禁止的制度,客体是特定的行为,被禁止的主体不以特定人为限。例如,《商标法》上的商标专用权,《专利法》上的专利权,其权利归属于一人所享有,禁止他人擅自使用。狭义的竞业禁止是指禁止或限制与特定营业具有特定关系的特定人从事有竞争关系的营业活动,客体虽然也是特定的营业行为,但被禁止的主体限于特定人,而且该特定人须与该特定营业具有如雇佣、委任等特定法律关系。理论结合实践派大多主张狭义论,因为竞业禁止最初表现为资本主义国家的雇主所采取的以保护商业秘密为目的的一种法律保护措施,从目前各国有关竞业禁止的立法来看,也是主张狭义概念的,基本含义是指在企业有特定地位的人不得在企业之外从事与企业相竞争的业务活动。
不过,竞业禁止协议限制的是员工的劳动权,而劳动权属于宪法保障的公民基本权利之一,因此,是否有损员工基本生活利益是其存在的基础。作为竞业禁止协议生效的一个基本条件,就是对员工竞业禁止行为做出经济补偿,所以,竞业禁止协议中必须同时写明补偿金额和发放办法,否则就是无效协议。对于竞业禁止的补偿金数额,法律上也没有一个明确和权威的规定,深圳和珠海相关规定的补偿金额须不少于该员工年收入的2/3和1/2,如果补偿金支付的数额较少,法院通常也会判决该竞业禁止协议无效。

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